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      法治時評

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      侯昌林律師
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         請專業的人做本人不擅長的事,往往事半功倍。當事人被采取強制措施后,其親屬有能力的應盡力聘請專業刑事律師提供法律幫助。

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      侯昌林律師解讀刑法修正案九

      濟南刑事律師網摘】 關鍵詞:打壓律師,人權,辯護權,獲得辯護權

           特別提示:欲了解刑法修正案九后關于貪污受賄罪量刑標準的請直接移步:最新貪污罪、受賄罪量刑標準(刑法修正案九后)http://www.11kcdd.com/List.asp?C-1-2926.html

              2015年8月29日,刑法修正案九終于在第十二屆全國人大常委會第16次會議正式表決通過,將于11月1日正式施行?!缎谭ㄐ拚福ň牛返某雠_,在社會上產生了強烈反響,議論紛紛。侯昌林律師認為:這次修改刑法有著比以往更加強烈的時代烙印,是這個大變革時代的必然結果。盡管這次取消了九個死刑罪名,但更多的體現了當局維穩思維下的重刑主義思想。同時對于貪污受賄犯罪來說刑法修正案九也算是“久旱逢甘霖”的救命稻草??陀^的講,《刑法修正案(九)》是在我國司法改革的大背景下應運而生,應該說有一定的進步意義:

        一、落實嚴格控制和慎重適用死刑的政策,取消九個死刑罪名。
        本次修改刑法,再一次減少了九個適用死刑的罪名,他們是:走私武器、彈藥罪、走私核材料罪、走私假幣罪、偽造貨幣罪、集資詐騙罪、組織賣淫罪、強迫賣淫罪、阻礙執行軍事職務罪、戰時造謠惑眾罪等9個罪名。我國適用死刑的罪名有現在的55個,取消這9個后成為46個。同時這次還進一步提高了死緩罪犯執行死刑的條件,即《刑法修正案(九)》規定:判處死刑緩期執行的,在死刑緩期執行期間,如果沒有故意犯罪,二年期滿以后,減為無期徒刑;如果確有重大立功表現,二年期滿以后,減為二十五年有期徒刑;如果故意犯罪,情節惡劣的,報請最高人民法院核準后執行死刑;對于故意犯罪未執行死刑的,死刑緩期執行的期間重新計算,并報最高人民法院備案。
        刑罰的目的不僅要懲罰犯罪,更有體現在預防犯罪方面。特殊預防的目的在于消滅再犯可能性,而一般預防的目的在于剝奪潛在犯罪可能性,兩者雙管齊下,使得犯罪越來越少,而不是“來一個殺一個”的盲目性懲罰,這才是刑罰的真正價值和目的所在。正如意大利刑法學家貝卡利亞在《論犯罪與刑罰》中所言:“刑罰的威懾力不在于刑罰的嚴酷性,而在于其不可避免性”。
        當今社會暴戾之氣太重,需要我們反思我們這個社會制度。世界各國的司法實踐證明,死刑適用的多少,與整個社會犯罪率沒有什么直接關系。也就是說,死刑的威懾力并不像我們想象的那么多。
        二、貪污受賄犯罪的量刑標準的已修改,不再規定具體犯罪數額,增設終身監禁的規定。
        盡管官方一再強調這次修改刑法,加重了對貪污受賄罪的處罰力度。 侯昌林律師仍然認為,這次對這兩個罪名的修改實際上是減輕了貪污受賄罪的處罰力度。刑法修正案九施行以后,貪污受賄10萬元的全國范圍內被判處10年有期徒刑的人將會是一個萬里挑一的倒霉蛋。侯律師同時認為:這是一個合理的調整。作為非暴力犯罪的盜竊、搶奪、詐騙等犯罪已經調整了有幾年了,這些個罪名判處10年以上有期徒刑的犯罪數額已經大幅度提高,而貪污受賄犯罪的仍然維持在十萬元,也確實有點說不過去。但這事壞就壞在官方迫于民眾反腐的強烈要求,“不好意思”把這事向民眾說明白。
        現行刑法對貪污受賄犯罪的定罪量刑,是按照“10萬元以上”、“5萬元以上不滿10萬元”、“5000元以上不滿5萬元”、“不滿5000元”等幾類貪污受賄數額進行立案、定罪、量刑進行處罰。應該說這個數額規定已經遠遠不能適應現在的社會環境了。因此,本次刑法修改對貪污受賄犯罪相應規定三檔刑罰,即貪污受賄數額較大或者情節較重,數額巨大或者情節嚴重,數額特別巨大或者情節特別嚴重。同時新法對數額特別巨大,并使國家和人民利益受到特別重大損失的,保留適用死刑,而且被判處死刑緩期二年執行的罪犯,法院可以在判處時同時決定,犯罪分子減刑為無期徒刑后,被終身監禁,不得減刑、假釋。
        中國的司法體制現實告訴我們,直接取消數額規定實際上是無法統一尺度執行的。盡管現在官方解釋為此類犯罪情節差別很大,現實情況復雜,單純考慮數額,難以全面反映具體個罪的法益侵害性和主觀惡性。但是,很快最高人民法院會下發一個司法解釋或者內部文件統一執法尺度,避免司法亂象司法腐敗橫行。其他的罪名要求量刑規范化,為什么貪污受賄犯罪就不能量刑規范化,答案盡在不言中。
        侯昌林律師認為《刑法修正案(九)》后貪污受賄被認定為數額特別巨大,從而被判處十年以上有期徒刑的數額將會有大幅度的提高,到底提高到多少呢?會很多!現在的腐敗已經到了無以復加的地步,數額太小國家管飯可能都會管不起,大家就往幾百萬想吧;刑法的適用應當本著有利于被告人的原則和從舊兼從輕的原則。因此,刑法修正九生效后一審未判決或二審未審結的案件,應當一律適用《刑法修正案(九)》 。因為此條規定將貪污賄賂犯罪的打擊力度實際上是大大降低了,似乎與當前中央高壓反腐的政策相悖。
        我本人正在辦理的幾起貪污受賄案件,之前都在極力采取各種策略或手段,在符合現行法律規定的程序或期限的基礎上,盡可能“拖延”一、二審法院作出裁判。比如申請延期審理、非法證據排除、要求調查取證、積極上訴等。為依法維護被告人或者犯罪嫌疑人的合法權益,采取技術手段不失為一種良好的辯護策略。刑法修正九公布后各級法院會盡最大可能適用新的規定審理這類案件。
        本次修改刑法對行賄犯罪從寬處罰的條件做了限制?!缎谭ㄐ拚福ň牛穼ⅰ靶匈V人在被追訴前主動交待行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰”的規定,修改為“行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,檢舉揭發行為對偵破重大案件起關鍵作用,或者有其他重大立功表現的,可以免除處罰?!贬槍π匈V犯罪特別自首的情形,今后將一律追究刑事責任,“免除處罰”的量刑幅度不復存在。
        三、嚴懲恐怖主義犯罪,對該類犯罪增加財產刑暴恐組織犯罪在近幾年愈加嚴重,《刑法修正案(九)》將刑法第一百二十條修改為:“組織、領導恐怖活動組織的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處沒收財產;積極參加的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;其他參加的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利,可以并處罰金?!薄胺盖翱钭锊嵤⑷?、爆炸、綁架等犯罪的,依照數罪并罰的規定處罰?!?br />   刑法修正案九將刑法第一百二十條之一修改為:“資助恐怖活動組織、實施恐怖活動的個人的,或者資助恐怖活動培訓的,處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利,并處罰金;情節嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處罰金或者沒收財產?!薄盀榭植阑顒咏M織、實施恐怖活動或者恐怖活動培訓招募、運送人員的,依照前款的規定處罰?!薄皢挝环盖皟煽钭锏?,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照各該款的規定處罰?!背酥?,還規定其他眾多應認定為恐怖犯罪活動的犯罪行為。
        四、取消嫖宿幼女罪,猥褻罪客體擴大到男性,取消“收買被拐賣的婦女、兒童可免除處罰”的規定嫖宿幼女罪是指《刑法》原第三百六十條第二款的規定,即嫖宿不滿14周歲的幼女的,處五年以上有期徒刑,并處罰金。這個罪名是1997年修訂刑法時增加的新罪名,使嫖宿幼女行為單獨成立一個罪名,與原刑法規定的強奸罪區別開來。這個罪名從公布那天起就飽受爭議,得到了社會各界人士的指責。
        此次刑法修改取消了其中關于嫖宿幼女罪的規定,也算是眾望所歸。對這類行為適用《刑法》第二百三十六條關于“奸淫幼女”的以強奸論,從重處罰?!缎谭ā返诙偃鶙l第二款的規定是指,奸淫不滿14周歲的幼女的,以強奸論,從重處罰。侯昌林律師認為刑法修正案九對該行為的處罰規定只是回歸本來的立法本意。全國人大1997年以前就已經規定:“嫖宿不滿十四歲的幼女的,依照刑法關于強奸罪的規定處罰?!?br />   同時,《刑法修正案(九)》也將刑法第二百三十七條修改為:以暴力、脅迫或其他方法強制猥褻他人或者侮辱婦女的,處五年以下有期徒刑或拘役。
        這意味著強制猥褻違法行為的對象不再僅僅限定為女性,而理所當然的包括了男性。該條同時規定,聚眾、在公共場所當眾從事該行為或有其他惡劣情節的,可加重處罰;猥褻兒童的,依據前兩款從重處罰。
        《刑法》原第二百四十一條規定:“收買被拐賣的婦女、兒童,按照被買婦女的意愿,不阻礙其返回原居住地的,對被買兒童沒有虐待行為,不阻礙對其進行解救的,可以不追究刑事責任?!?br />   本次刑法修改后,相關條款修改為:“收買被拐賣的婦女、兒童,對被買兒童沒有虐待行為,不阻礙對其進行解救的,可以從輕處罰;按照被買婦女的意愿,不阻礙其返回原居住地的,可以從輕或者減輕處罰。這意味著今后收買被拐賣的婦女、兒童的行為將一律被追刑事責任。
        五、對擾亂法庭秩序罪的修改,是今年律師界最大的災難。
        《刑法修正案(九)》將刑法第三百零九條修改為:“有下列擾亂法庭秩序情形之一的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金:(一)聚眾哄鬧、沖擊法庭的;(二)毆打司法工作人員或者訴訟參與人的;(三)侮辱、誹謗、威脅司法工作人員或者訴訟參與人,不聽法庭制止,嚴重擾亂法庭秩序的;(四)毀壞法庭設施,搶奪、損毀訴訟文書、證據等擾亂法庭秩序的行為,情節嚴重的?!?br />   其中“(三)侮辱、誹謗、威脅司法工作人員或者訴訟參與人,不聽法庭制止,嚴重擾亂法庭秩序的;”是專門針對律師而規定的。這可不是侯律師在這里頭腦發熱瞎扯淡。全國人大新聞發言人之前就草案回答記者提問時明確指出,這一條不能取消。規定這一條主要是為了與刑事訴訟法和律師法同樣的描述所銜接。這個發言人是不是有點不打自招的意思?既然是律師法的規定,那就主要是針對律師了。侯昌林律師認為,全國人大作出這樣的規定表面看并沒有什么不妥。這樣的行為在哪個國家都是不被允許的。
        我國的國情和司法現實告訴我們,這一點規定選擇這個時候出臺,大有項莊舞劍意在沛公之意。擾亂法庭秩序罪的修改主要是由于近年來“死磕派”律師死磕法律帶來的,但我們應當看到,之所以會出現律師的“死磕”現象,是因為有相當多的法官在庭審中的程序違法、不當言辭、專業素養欠缺。特別是有的法官當庭訓斥、譏諷律師甚至把律師趕出法庭的現象亦時有發生。有些問題明明法律有明文規定,出于某種原因法官就是不執行。律師怎么說法律都得不到落實。如而來法庭上發生律師與法官與檢察官沖突的情況時有發生。新規定施行后那么在發生這樣的問題,這條規定就會被濫用,很可能更多只是對律師的行為進行規范與懲罰,而對法官、檢察官同樣的違法行為并不會用同一個尺度加以懲治。完全可以預見的是,很快就會有律師觸犯這個罪名而被判刑,而法官檢察官觸犯這個罪名要等到猴年潤臘月。這條規定的最終結果,勢必造成刑辯律師在庭上既無法得到應有的尊重,又擔心辯護言辭稍有不慎即可能被法官強行制止,而不聽制止則又面臨被作為擾亂法庭秩序罪處理的巨大壓力,其最終結果是越來越多的律師不再愿意承接刑辯業務。
        總而言之,修改刑法,有人歡樂有人愁。本律師為刑事辯護的未來十分擔憂,希望我的這份擔憂是杞人憂天而已。 本頁地址:http://www.11kcdd.com/List.asp?C-1-2662.html

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